如何录音才能形成合法证据


遇上纠纷，为了今后诉讼能提供有力证据，你会私自录音存证吗？
最高人民法院曾在1995年给河北省高级人民法院《关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》（法复〔１９９５〕２号）中指出“未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为。”
很多人据此以为，私自录音就是非法证据，不具有证明力。
然而，这是误解。
2002年4月1日实施的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条：“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”
也就是说，就录音、录像证据而言，只有在以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的情形下，才属无效。
换句话说，在公共场合下的录音、录像，由于并没有侵害他人合法权益（比如隐私），也没有违反法律禁止性规定（比如拘禁、强迫等），故应当认定为合法证据。

很明显，法复[1995]2号批复所指的“未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为”应当理解为系对涉及对方当事人的隐私场所进行的偷录并侵犯对方当事人或其他人合法权益的行为。

2015年2月4日实施的《民事诉讼法解释》第106条：“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。”可见，《民事诉讼法解释》也明确了该司法精神。

哪些情况下私自录音属非法？
私自录音是否可以被认定为合法证据，关键要看录音是否是以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或严重违背公序良俗的方法形成或获取。
一般而言，影响录音合法性的因素包括：
一是场合和手段。在公共场所取得的私自录音，其合法性比较突出，若是以偷拍、偷录、给手机植病毒等秘密窃取方式取得或在别人私密的谈话空间中取得，不被采信为合法证据的可能性较大。
二是内容。如果谈话纯粹涉及个人或他人隐私，而与案件无关，那么隐私权要被优先保护；如果偷录者本身也参与了对话，且话题与案件有关，录音被认定为证据的可能性就大。
三是要符合证据的一般要求。比如要客观真实、要在举证期限内提交等。
如果在场者一开始就声明“不要录音”，其他人也都同意，此后若有人私自录音，至少构成对约定的违反，被认定非法的可能性较大。反之，如果录音者事先声明了录音行为，对方未反对，那视为取得了对方同意，被认定合法的可能性就较大。